Ответственность директора и учредителя — разбираемся в различиях
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Ответственность директора и учредителя — разбираемся в различиях». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Как бы ни называлась должность, с точки зрения работодателя руководитель является таким же наемным лицом, как и другие сотрудники. Поэтому и положения трудового договора с директором, в общем-то, не слишком отличаются от соглашения с лицами, занимающими другие должности. Но все же есть некоторые особенности.
Единственный учредитель — генеральный директор в 2 обществах
Законодательство не содержит запретов на занятие единственным участником ООО должности директора в 2 и более таких ООО. Но только один ТД в таком случае является основным. В остальных ООО директор должен оформлять ТД о работе по совместительству. На все договоры по совместительству распространяются правила гл. 44 ТК, в т. ч. норма о продолжительности рабочего дня не выше 4 часов (ст. 284 ТК) и норма о начислении зарплаты пропорционально установленному рабочему времени (ст. 285 ТК).
ВАЖНО! Норма о необходимости разрешения на работу по совместительству со стороны вышестоящего органа управления ООО, содержащаяся в ст. 276 ТК, на директора-учредителя не распространяется, поскольку находится в гл. 43 ТК, а эта глава к данной ситуации не применяется.
Заметим, что большое количество одновременно занимаемых директорских должностей — это повод для проверки со стороны налоговой инспекции. Так, одним из критериев возможной недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, является совмещение физлицом, занимающим директорскую должность, более чем 5 таких должностей в разных организациях (письмо ФНС от 3.08.2016 № ГД-4-14/14126@).
ООО с одним участником (он же директор) — это весьма распространенный в деловой жизни и удобный практический инструмент предпринимательства. Во избежание проблем с государственными контролирующими органами мы рекомендуем (на данный момент) заключать трудовой договор с директором в таком ООО. Перед созданием ТД с директором нужно оформить письменное решение единственного участника ООО о его назначении.
Образец акт приема-передачи документов при смене директора
Директор – это лицо, ответственное за сохранность документов организации и части имущества, закрепленного за ним. При увольнении директор должен сдать дела, но определенного порядка законом не установлено. Процедура смены генерального директора в ООО может быть закреплена в локальном акте общества. В любом случае, участники ООО не вправе задерживать увольнение директора под предлогом того, что он не передал какие-то документы или имущество, но они могут истребовать их в рамках судебного разбирательства.
Если смена директора происходит с конфликтом сторон, и новый директор или участники по какой-то причине не принимают документы, то прежний руководитель может сдать их на хранение в архивную организацию или нотариусу.
Оформление акта приема-передачи дел при смене генерального директора, прежде всего, в интересах самого бывшего руководителя. Подписывать акт приема-передачи могут как два директора между собой, так и при участии собственников организации. Вы можете ознакомиться с нашим шаблоном акта приема-передачи документов и изменить его под свою ситуацию.
Солидарная ответственность директора и учредителя
Термин солидарная ответственность подразумевает ответственность директора и учредителя компании за причинённый вред в плане возможности их общего привлечения к ответственности. Другими словами это совместная и общая ответственность, но только в строго ограниченным рамках. Таким образом кредитор может требовать погашения обязательств от любого из должников, но только при наличии их прямой вины в нарушении действующего законодательства.
Обратимся к закону
Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.
ч. 2 ст. 322 ГК РФ
Права директора фирмы
В мае 2020 года, по данным Росстата, в России зарегистрировали 11,3 тысячи организаций.
Всего в России 3,6 млн организаций, из них почти 3 млн — общества с ограниченной ответственностью. В каждой из этих фирм есть человек, который всем руководит, — директор.
Должность директора может называться как-то иначе: генеральный директор или даже президент. Но права у них примерно одинаковые. По закону все это единоличный исполнительный орган общества. Мы будем говорить просто — директор фирмы.
Директор имеет право заключать договоры без доверенности, снимать деньги со счета и тратить их, работать без бухгалтера. Он может получать зарплату, компенсацию при увольнении, больничные и пособия на детей. Он может зарегистрировать фирму у себя дома и одновременно работать где-то еще.
Распространите знания!
Отправьте статью тем, кому она пригодится
Переслать через вотсап
Собрали права директоров в таблицу со ссылками на законы и сделали удобные карточки. Используйте их, если собрались открывать фирму, устраиваться на работу директором или если вы уже руководитель и хотите разобраться в своих правах. Если вы наемный работник, тоже почитайте о своих правах.
Распоряжаться имуществом и деньгами фирмы
Как это работает. Директор имеет право оплачивать товары и услуги со счета фирмы, снимать наличку на хозяйственные нужды, брать деньги из кассы, вносить на счет, продавать имущество фирмы и покупать для нее новое. По общему правилу согласие собственников ему требуется только для совершения крупной сделки.
Крупной считается сделка, которая:
Если директор заключает сделку, в которой заинтересован он сам или его родственники, согласовывать ее заранее не нужно. Но о такой сделке за 15 дней обязательно следует сообщить участникам общества и членам совета директоров, если такие имеются. После уведомления директору может поступить требование получить согласие на сделку, и тогда ее нужно будет согласовать — иначе сделка может быть признана недействительной. Кто считается заинтересованным лицом и кто может потребовать от директора получить согласие на сделку с заинтересованностью, закреплено в законе.
В уставе могут быть и более строгие правила, когда директору нужно разрешение общего собрания участников фирмы для совершения каких-то сделок. Например, там может быть сказано, что разрешение требуется для покупки земельных участков, недвижимости или для сделок на сумму больше 100 тысяч рублей. Если в уставе ничего такого нет, директор может совершать любые сделки, которые не относятся к крупным. Также никакие согласия или одобрения не нужны, если директор и есть единственный участник фирмы.
Однако все это не значит, что директор может оплатить деньгами фирмы свой отпуск или ипотеку. Как и все остальные сотрудники, он обязан отчитаться о расходах по авансовому отчету. Взял деньги из кассы — надо написать, на что их потратил. И далеко не все траты фирма сможет учесть в расходах. Но снять деньги для покупки офисного кресла он может без чьего-либо разрешения.
В каких случаях выгодно содержать ИП совместно с ООО
Положение, когда ИП и учредитель ООО – одно лицо, бывает оправдано в нескольких случаях. Рассмотрим наиболее популярные из них. Любое предприятие начинается с такого действия, как составление бизнес-плана. На первоначальном этапе важно не только выбрать вид деятельности, но и обозначить круг финансовых, организационных, производственных задач, выполнение которых обеспечит общую эффективность проекта.
Современная действительность такова, что большинство российских предпринимателей, планируя открыть свой бизнес, обладает при этом весьма скромным бюджетом. Это обстоятельство чаще всего и играет решающую роль при выборе организационно-правовой формы. Ни для кого не секрет, что открытие ООО обходится в несколько раз дороже, нежели регистрация ИП. Однако спустя некоторое время, когда бизнес налажен, и намечается тенденция к росту предприятия, выбранная форма может стать преградой на пути к развитию собственного дела.
В то же время, статус ИП позволяет применять более гибкую систему налогообложения и использовать упрощенную форму отчетности. В таких ситуациях можно разделить бизнес путем введения дополнительного хозяйствующего субъекта, обладающего более широкими возможностями.
Особенности трудового договора
Еще один важный момент в вопросе, можно ли зарегистрировать ООО без директора, касается тонкостей оформления трудового соглашения. Последнее имеет ряд особенностей, а именно:
- Может оформляться на определенный период, который прописывается в учредительных бумагах компании, указывается в нормах ФЗ или соглашении сторон. Наибольший период составляет пять лет.
- Может содержать условие, подразумевающее наличие испытательного срока до 6 месяцев. Условие об испытании часто устанавливается только в той ситуации, если директор назначается, а не избирается по факту проведения конкурса.
- Может включать в себя ряд дополнительных условий для расторжения.
В дополнение обязательно включение в соглашение условий об ответственности за сохранение конфиденциальности данных. Приказ о назначении директора ООО издается по единой форме Т-1.
Принципиальное отличие генерального директора от директора следует искать не с юридической точки зрения, а в аспекте практического использования соответствующих терминов с целью обозначения тех или иных должностей в компании. Также имеет значение сфера деятельности организации — бизнес или же некоммерческие активности.
Таким образом:
- ключевая фигура в структуре управления российских коммерческих компаний — как правило, «генеральный директор» (или, неофициально, CEO), некоммерческих организаций — «директор»;
- функциональные менеджеры в коммерческих фирмах — как правило, «директоры» (по маркетингу, кадрам и т.
д.), в некоммерческих организациях — замы.
В структуре Совета директоров бизнесов те люди, что занимают какие-либо из отмеченных выше должностей, могут не присутствовать вовсе.
Плюсы и минусы двух директоров в ООО
Особенности корпоративного двоевластия познаются на практике в каждом конкретном случае. Тем более, если учесть, что два директора в ООО могут действовать как совместно, так и независимо друг от друга.
Итак, для чего же в компании может быть назначено несколько руководителей? Перечислим очевидные преимущества:
- временная замена одного руководителя другим (на случай командировки, отпуска, больничного);
- снижение риска принятия неверных управленческих решений;
- распределение множества должностных обязанностей на двух и более человек;
- возможность для каждого учредителя назначить своего кандидата.
Практически каждый начинающий предприниматель, планирующий открыть собственное дело в сфере малого бизнеса, сталкивается с дилеммой: зарегистрировать предприятие как Общество с ограниченной ответственностью (ООО) или встать на учет в налоговые органы в качестве Индивидуального предпринимателя (ИП). Аргументы «за» и «против» есть в обоих случаях. В данном материале проиллюстрируем все плюсы и минусы открытия ООО.
| Плюсы ООО | Минусы ООО |
|---|---|
| Возможность объединить усилия нескольких человек «документально» | Больше действий при открытии ООО (больше документов, нужны печать и счет в банке) |
| Достаточно широкий спектр возможных видов деятельность (по сравнению с ИП) | Необходим строгий бухгалтерский учет |
| Ответственность в пределах уставного капитала (пропорционально долям учредителей) | Высокие штрафы и ответственность затрагивают директора и главного бухгалтера |
| Возможные убытки можно «переносить» на будущие периоды | Кассовая дисциплина в соответствии с законодательством РФ |
| Возможность назначить директора и перенести на него все обязанности | Обязанность иметь в штате работников (опять же, документально) |
| Легко купить, легко продать, а также переоформить | Сложности в распоряжении денежными средствами, т.к. по умолчанию они принадлежат ООО |
| Один учредитель может открыть несколько ООО | Любые действия должны отражаться документально |
| Престиж и репутация при работе с крупными игроками рынка | Для ООО нужен адрес, а значит фактически офис (правда допускается иметь его в любом регионе РФ) |
| Можно без труда привлечь инвестиции и новых соучредителей | Для закрытия ООО потребуется подготовить большой пакет документов |
Общество с ограниченной ответственностью – одна из самых распространенных организационно-правовых форм в российском малом бизнесе. Связано это с целым рядом преимуществ ООО перед другими формами предприятий.
Может ли учредитель (не директор) быть сотрудником в штате фирмы
Для ответа на вопрос были использованы следующие документы и нормативно-правовые акты:
- Конституция РФ;
- Трудовой кодекс РФ (ТК РФ);
- Гражданский кодекс РФ (ГК РФ);
- Кодекс РФ об административных правонарушениях (КОАП РФ);
- Федеральный закон от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;
- Федеральный закон от 06.12.2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;
- Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»;
- Постановление Верховного Суда РФ от 28.02.2006 г. № 59-ад06-1;
- Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.02.2009 г. по делу № А56-7625/2008;
- Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.12.2010 г. по делу № А21-13642/2009;
- Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 г. по делу № А33-7629/2010.
Исходя из предоставленной информации, считаем необходимым сообщить следующее.
Вопрос государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью при создании урегулирован нормами Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а вопросы трудовых правоотношений и иных правоотношений, связанных с трудовыми, — Трудовым кодексом РФ.
Как следует из положений статей 48, 52, 53, 56, 57, 59, 61 ГК РФ и статей 5, 9, 20, 23 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и других, термины «участник» и «учредитель» являются для законодателя равнозначными в том случае, если в качестве участника юридического лица выступает лицо (выступают лица), которое участвовало в учреждении общества. В случае, если лицо приобрело доли участия в юридическом лице уже после его государственной регистрации, такое лицо не может называться учредителем и является участником.
Может ли учредитель быть директором ООО
Прямой и положительный ответ на этот вопрос содержится в ч. 2 ст. 88 Гражданского кодекса. Отметим, что, когда директор и учредитель в одном лице, система управления в ООО не становится одноуровневой. Хотя все решения на любых уровнях управления в таком ООО принимает один и тот же человек, с юридической точки зрения это двухуровневая система управления. Вопрос разграничения компетенции решается следующим образом:
- полномочия участника определяются уставом ООО;
- все остальные вопросы разрешаются генеральным директором по остаточному принципу (при отсутствии в системе управления СД).
Для ООО с одним участником (он же директор) не действуют правила закона № 14-ФЗ о сделках с заинтересованностью и крупных сделках (ч. 1 п. 5 ст. 45 и ч. 1 п. 9 ст. 46 указанного закона).
В ООО с единственным участником отсутствует конфликт интересов, оно просто в администрировании и с управленческой точки зрения напоминает ИП. Однако юридически между ИП и таким ООО есть существенные различия.
ВАЖНО! Преимуществом ООО перед ИП является ограниченная ответственность. При создании ООО физлицо передает ему часть своего имущества, и этим имуществом ООО отвечает по своим долгам. При образовании ИП физлицо отвечает всем своим имуществом по долгам ИП. В тоже время в предпринимательстве ИП имеет свои преимущества перед ООО. Подробно этот вопрос разобран в статье «Что лучше открыть — ИП или ООО (нюансы)?».
Основные преимущества нескольких директоров
До 2014 года, да и сейчас, у кого только один директор, возникает вопрос законности работы исполняющего обязанности генерального директора по причине временного отсутствия последнего по причине болезни, отпуска или командировки. Формально, он может издать приказ, но основные проблемы были не в полномочиях, а в ответственности.
Скажем, если исполнительный директор набезобразничал – кто будет за его действия отвечать?
Теперь в ООО может быть два директора, которые могут действовать как совместно, так и независимо друг от друга.
Например, уставом общества может быть предусмотрены условия, определяющие, что для подписания договоров или иных сделок достаточно подписи одного из директоров, либо обязательное наличие двух подписей сразу.
При этом законодатель и экспертная группа, которая работала над этими поправками, не подразумевали, что многие организации неверно будут толковать данную норму. Большинство юридических лиц думают (и не безосновательно), что между двумя и более директорами можно разграничить обязанности: один подписывает только договоры подряда, второй акты выполненных работ, а третий издает приказы.
Это законом не оговаривается, то есть не запрещено, но такие формулировки могут поставить в тупик не только саму организацию, но и весь гражданский оборот.
Вторая причина, по которой использование нескольких директоров будет иметь практическую пользу, это региональная сеть. Например, компания зарегистрирована в Санкт-Петербурге, но так же работает и в Самаре и Москве.
Обособленного подразделения будет достаточно, чтобы в том регионе работал отдельный генеральный директор.
Другими словами, создавать отдельное юридическое лицо только для того, чтобы на Камчатке быстро принимались решения, больше не потребуется.
В какой срок нужно уведомить налоговую инспекцию об изменениях?
Несет ли учредитель ответственность за ООО?
Учредитель и директор ООО несут субсидиарную ответственность по обязательствам юрлица. Такая форма ответственности имеет ряд отличительных особенностей. Если управление обществом осуществляет нанятый гендиректор, на него переходит определенная доля финансовых рисков. В соответствии со статьей 44 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» директор отвечает перед обществом за убытки, которое оно понесло в результате его действий или бездействия.
Ответственность директора ООО по задолженностям возникает в тех ситуациях, когда имеются признаки его виновных действий или бездействия:
- Заключение сделки в ущерб интересам управляемой им организации под руководством личных интересов;
- Сокрытие сведений о нюансах сделки, неполучение одобрения участников ООО в случаях, когда такое одобрение требуется;
- Непринятие мер для получения сведений, имеющих значение при заключении сделки (к примеру, не проверены добросовестность контрагента, его лицензии, если характер деятельности подразумевает процедуру лицензирования);
- Принятие решений о совершении сделки без учета имеющихся сведений;
- Подделка, потеря, кража документов компании и пр.